第四章　正当化事由

第一节　正当化事由概述

一、正当化事由的概念

“正当化事由”的提法在我国刑法中并无明文表述，但正当防卫和紧急避险却是其重要内容。在刑法理论界，对正当化事由的称谓各异，如“正当行为”“排除社会危害性的行为”“阻却违法的行为”“排除犯罪的事由”等，名称虽然不同，其实质却是一样的。所谓正当化事由，是指行为人的行为虽然在形式上符合了某些犯罪的客观构成要件，但实际上并没有犯罪的社会危害性，依法不成立犯罪的情形。

二、正当化事由的种类

我国刑法只规定了正当防卫和紧急避险两种正当化事由，但在其他国家的刑法和国内外刑法理论中，却还包括其他一些情形，例如依照法律的行为、执行命令的行为、正当业务行为、经权利人承诺的行为、自救行为等。

1．依照法律的行为。该种情形是指在有法律明文根据的前提下，直接依照法律作出的行为不构成犯罪。这种情形又称依照法令的行为。

2．执行命令的行为。该种情形是指基于上级命令实施的行为不构成犯罪。例如，公务员依法履行职务、执行命令的行为。

3．正当业务行为。该种情形是指为从事合法的行为、职业、职务等实施的行为不构成犯罪。例如合法的医疗行为、竞技行为等。

4．经权利人承诺的行为。该种情形又称经被害人承诺的行为。它是指权利人请求、许可、默认行为人损害其合法权益，行为人根据权利人的承诺损害其合法权益的情况。简单说，这种情形就是权利人承诺的损害，具体包括权利人明确承诺的损害和推定权利人承诺的损害，此时不能认为行为人的行为构成犯罪。

5．自救行为。该种情形是指合法权益受到侵害的人，依靠自己的力量及时恢复权益，以防止其权益今后难以恢复。自救行为通常是因权利人无法及时得到公力救济，为了保护自身合法利益而实施。